深圳中院清算与破产审判庭庭长 慈云西

深圳中院设立破产庭到现在已经有25个年头了。深圳破产审判的发展与深圳市场经济高度发达是有密切关系的。深圳今年在审破产案件350多件，受理的破产申请已经达到200多件，法官人均办理破产案件接近80件。这些年受理的重整案件大概40余件，基本上都离不开新重组方的引入。

有人问，对重组方怎么约束？的确，它对重整的作用实在太大了。破产法对破产参与的各方—债权人、债务人、管理人和法院都有规定，但对重组方这一重要的主体没有规定。笔者经过查找，发现理论界在这方面的研究成果也比较少。在实务中迫切需要明晰重组方权利义务，应对此作一些实务研究和思考。

一、重组方概述

首先要对重组方的含义有一个界定。重组方是能给债务人带来新资金（其形态可以为现金或资产等）从而获得新的债权或者股权等权利的第三方主体，也叫重整方。

二、重组方的地位和作用

引进重组方主要基于几方面的考虑，直接的初衷是重整企业必须通过一定的方式筹集资金，以图复活和再生，这是最主要的目的。但根据重整制度的规定，重整成功基本前提是完成重整债权的清偿，而破产费用和共益债务又优先于重整债权获得清偿。故企业重整必须先满足两方面的资金需求：一是清偿重整债权的资金；二是清偿破产费用和共益债务的资金。

重组方参与重整的便利和优势，可概括为三个方面：

1.成功率更高

法庭外的重组要求跟所有的债权人达成协议，只要一方不达成，可能就进行不下去。《破产法》规定重整计划的表决通过，需要人数过半数，代表的债权额过2/3，不需要全体一致同意，这就给投资方带来很多便利。破产计划还涉及强制批准的问题。如果在债权人没有受到损害的情况下，法院有权强制批准。虽然说我们用得很少，但这对重组方来说也是有很大作用的。

2.约束力更强

重整计划的通过需法院裁定确认，法院裁定确认后就具强制执行的效力，而庭外重组就不可同日而语。

3.安全性更高

一旦企业进入重整程序，会对其进行严格的债权审查、财务审计、资产调查，对企业的底摸得非常清楚。这是法庭内的程序，而庭外的程序是很难做到这一点的。所以重组方进来，一般不需要担心承担没发现的债务。何况，破产法还有一个设计，就是即使有遗漏债权，也只能按照同等条件来清偿。

三、重组方的招募和选择

1.重组方的出现

重组方在实务中一般以三种形式出现：第一，投资者。分为产业投资者、财务投资者和前两者的结合。产业投资者一般看重的是重整企业的市场或者看重它的技术，或者看重某一方的资质，不仅要把企业救活，还要把企业发展壮大。所以它是一个战略投资者，大多数时候都是这一类的企业来重整。至于财务投资者适用于资金密集类企业，像房地产企业，主要目的是赚取后期利润，资金快进快出。还有产业投资和财务投资两者结合的。第二，承债公司。目前实践中较少。第三，秃鹫投资者，主要在美国。

2.重组方的主体资格

与债权人、债务人和出资人不同，重组方是一个非常重要但又变化无常的主体。直到第一次债权人会议召开，只有股东代表、职工代表列席，在开始制定公司重整计划草案后，重组才渐渐浮出水面，开始与债务人或管理人商谈新资金的注入以及交换条件等问题，但这时重组方仍处于不确定的状态。重组方在与债务人或管理人签订正式合同或交纳保证金以后，才正式承担了重整中的权利和义务，重整计划的通过也为它设定权利和义务，最终明确它在重整中的主体资格。

重组方的权利不外乎知情权，即对公司债权债务状况、治理结构等的了解；参与权，对重整计划的制定、跟各方主体的谈判等；执行权，通过消除债务、资产重组、调整经营管理方式等实现公司脱困再生。其义务前期是通过提交的投资意向书来约束，重整计划通过后，主要通过重整计划的义务来约束。

3.重组方招募前提与启动

招募的前提是识别机制。法院识别这个企业有没有重整价值，有重整价值才能招募。法院识别实际上不是最终的，只要市场识别认可，自然就有重整价值，市场不认可，再说它有价值也是不管用的。

重组方招募启动时间比较早，无需等债权人会议召开，在审查重整可行性时就要考察企业有无重整价值，开始启动招募，否则提交重整计划时间只有六个月，是来不及的。

四、对重整法律制度的完善

主要是围绕如何遴选重组方，包括遴选的方式方法、招募范围和形式；遴选后如何确定其权利、义务，包括保证金的交纳、协议的签订、保证金的性质、法律上是否认可等；还有重组方的更换……这些都需要在今后的法律修订中加以完善。

来源：《中国审判》2017年第17期（总第171期）